Полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество). Особенности их правового положения. Полные товарищества и товарищества на вере ГК РФ — полное товарищество
Особенности финансов хозяйственных товариществ
Хозяйственными товариществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.
При этом доля в складочном капитале не предоставляет участнику никаких вещных прав на имущество товарищества, которое принадлежит последнему на праве собственности как юридическому лицу. В ней выражены лишь обязательственные права участника по отношению к товариществу, т. е. право на часть прибыли и ликвидационный остаток, либо стоимость определенной части имущества при выбытии из его состава, а также права участника по управлению товариществом.
Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Учредителями полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным учредительным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов, и не принимают участия в осуществлении предпринимательской деятельности.
Сравнительная характеристика полных товариществ и товариществ на вере
| Отличительный признак | Полное товарищество | Товарищество на вере | |
| Участники (учредители) | Индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации | То же, что и в полных товариществах. Вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица | |
| Ограничения по численности учредителей | Не менее двух | Не менее двух (один полный товарищ и один вкладчик) | |
| Учредительные документы | Учредительный договор, подписанный всеми учредителями | Учредительный договор, подписанный полными товарищами | |
| Наименование уставного капитала и требования к его минимальному размеру | Складочный капитал. Минимальные требования к размеру законом не определены | ||
| Ответственность учредителей по обязательствам | Полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом | Полные товарищи несут ответственность, как и в полном товариществе, коммандитист - в пределах своего вклада | |
| Управление | Осуществляется по общему согласию всех участников (или большинством голосов) | Управление осуществляется полными товарищами. | |
| Порядок распределения прибыли | Прибыль и убытки распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале | Для полных товарищей распределение прибылей и убытков аналогично полному товариществу. Вкладчики получают часть прибыли товарищества, причитающуюся на их долю в складочном капитале | |
| Порядок выхода участника из товарищества | Выход возможен при подаче заявления не менее чем за 6 мес. до фактического выхода из товарищества. При выходе участнику выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая доле участника в складочном капитале | Для полных товарищей порядок выхода аналогичен полному товариществу. Вкладчик вправе выйти из товарищества на вере по окончании финансового года, получив при этом свой вклад | |
| Порядок ликвидации товарищества | Ликвидируется по основаниям, установленным ст. 61 ГК РФ, а также если в товариществе остается единственный участник | Ликвидируется по основаниям, установленным ст. 61 ГК РФ, а также при выбытии всех участвовавших в товариществе вкладчиков | |
Хозяйственными товариществами являются коммерческие организации с разделенным на доли складочным капиталом. Вкладом в имущество хозяйственного товарищества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права или иные права, имеющие денежную оценку.
Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного) (рис.6). Участниками товарищества могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Полное товарищество - это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.
Полное товарищество создается и действует на основе учредительного договора, который подписывается всеми его участниками - полными товарищами. В учредительном договоре должны содержаться следующие данные: наименование и местонахождение товарищества; порядок управления им; условия о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов;
вкладов. В договоре предусматриваются порядок совместной деятельности по созданию товарищества, условия передачи ему имущества и участия в его деятельности, условия и порядок распределения прибыли и убытков между участниками, условия выхода учредителей (участников) из состава товарищества.
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором в отдельных случаях может быть предусмотрено, что решение принимается не всеми участниками, а большинством голосов. Каждый участник полного товарищества
имеет право действовать от имени товарищества, но при совместном ведении дел товарищества его участником для совершения сделки требуется согласие всех участников полного товарищества. Без этого участник полного товарищества не имеет права совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.
Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность не только своей долей в складочном капитале, но и своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник может выйти из полного товарищества, заявив об отказе от участия в товариществе, не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода (за исключением особых обстоятельств).
Ликвидируется полное товарищество в соответствии с гражданским законодательством для юридических лиц, а также если в товариществе остается один участник.
Товарищество на вере (коммандитное) - это товарищество, состоящее из двух групп участников - полных товарищей и вкладчиков. Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени самого товарищества и несут неограниченную и солидарную ответственность по его обязательствам. Вкладчики делают вклады в имущество товарищества, несут риск убытков только в пределах своих вкладов и не принимают участия в предпринимательской деятельности.
Товарищество на вере создается и действует на основе учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами. В договоре приводятся данные, аналогичные полному товариществу, а также сведения о товарищах-вкладчиках.
Вкладчики не имеют права участия в управлении и ведения дел товарищества на вере, оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества. Вклад товарищей-вкладчиков удостоверяется свидетельством. Вкладчик имеет право получать часть прибыли пропорционально своему вкладу, знакомиться с годовыми отчетами и балансом товарищества. По окончании финансового года вкладчик может выйти из товарищества и получить свой вклад в соответствии с учредительным договором.
Товарищество на вере сохраняется, если в нем остается по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик. При выбытии всех вкладчиков товарищество на вере преобразуется в полное товарищество. При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение вкладов из имущества товарищества, которое остается после удовлетворения требований кредиторов
1.2 Хозяйственные общества:общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью.
К хозяйственным обществам относятся общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и акционерные общества. Краткая характеристика первых двух форм обществ приведена на рис.7.
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - это общество, создаваемое одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли в соответствии с учредительными документами. Участники несут риск убытков в пределах своих вкладов. Число участников ООО может быть от 1 до 50 (граждане и юридические лица).
Учредительными документами являются учредительный договор и Устав (если учредитель один, то только Устав). В учредительном договоре учредители определяют порядок совместной деятельности по его созданию, состав учредителей (участников), размер уставного капитала и размер доли каждого участника, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставной капитал, ответственность участников за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок выхода участников из него.
Устав ООО должен содержать:
·
полное и сокращенное фирменное наименование ООО;
·
сведения о месте нахождения;
·
сведения о составе и компетенции общества, в том числе о вопросах, отно
симых к исключительной компетенции общего собрания участников, о по
рядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, по
которым решения могут приниматься единогласно или квалифицирован
ным большинством голосов;
·
сведения о размере уставного капитала;
·
сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника;
·
права и обязанности участников;
·
сведения о порядке и последствиях выхода участников из общества;
·
сведения о порядке перехода доли (части доли) к другому лицу;
·
сведения о порядке хранения документов общества и предоставлении ин
формации участникам общества и другим лицам;
·
иные сведения в соответствии с Федеральным законом (о филиалах и
представительствах).
Уставный капитал - сумма средств, предоставленных собственниками для обеспечения уставной деятельности предприятия. Его размер фиксируется в Уставе предприятия и подлежит регистрации в установленном порядке.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из вкладов его участников и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов, в соответствии с Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» .
Минимальный размер уставного капитала ООО на дату государственной регистрации должен быть не менее 100 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ). Размер доли участника в уставном капитале определяется в процентах или в виде дроби, что определяется Уставом. Вкладом в уставный капитал ООО могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку. Могут быть ограничения по видам имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал.
Каждый участник должен внести свой вклад в течение срока, установленного учредительным договором. Этот срок не может превышать года с момента государственной регистрации. На момент регистрации учредителями должно быть оплачено не менее 50% уставного капитала. Увеличение уставного капитала возможно только после полной оплаты его первоначальной величины. Оно возможно за счет имущества общества, дополнительных вкладов участников или третьих лиц, если это не запрещено Уставом.
Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание участников. Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. Руководство текущей деятельностью осуществляется единоличным исполнительным органом общества или управляющим по договору с обществом и коллегиальным исполнительным органом. В обществе с числом участников более 15 в обязательном порядке создается ревизионная комиссия или избирается ревизор.
Общество с ограниченной ответственностью может быть добровольно реорганизовано в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Ликвидация ООО может быть проведена в соответствии с Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» или по решению арбитражного суда о признании несостоятельности (банкротства).
Таким образом, общество с ограниченной ответственностью является разновидностью объединения капиталов, не требующего обязательного личного участия своих членов в делах общества.
Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) - это общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.
Такое общество является разновидностью общества с ограниченной ответственностью: на него распространяются все общие правила. Однако существует важная особенность этих обществ - при недостаточности имущества данного общества для удовлетворения претензий его кредиторов участники общества могут быть привлечены к имущественной ответственности, причем солидарно друг с другом, но размер этой ответственности ограничен - он касается не всего их личного имущества, а лишь его части, т.е. одинакового для всех кратного размера и сумм внесенных вкладов (например трехкратный и т.п.). С этой точки зрения такое общество занимает промежуточное место между обществами и товариществами.
В фирменном названии данного общества обязательно уточняется факт дополнительной ответственности.
Учредительными документами данного общества являются учредительный договор и Устав.
Полным признается такое товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК).
Из легального определения полного товарищества можно вывести отличительные признаки этой организационно-правовой формы юридического лица: 1) основой создания и деятельности полного товарищества является договор между его учредителями, устава у полного товарищества нет; 2) полное товарищество является коммерческой организацией, т.е. создается для предпринимательской деятельности; 3) предпринимательская деятельность полного товарищества осуществляется самими его участниками, это определяет и особенности состава участников полного товарищества, в которое могут входить только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации; 4) ответственность по обязательствам полного товарищества несут, помимо товарищества, и его участники.
Личная имущественная ответственность участника полного товарищества по его обязательствам предопределяет невозможность быть полным товарищем более чем в одном товариществе.
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова полное товарищество, либо имя (наименование) одного или нескольких участников (как правило, наиболее активных и известных) с добавлением слов и компания и слова полное товарищество. Этим обеспечивается идентификация юридического лица и его участников.
Помимо сведений, характерных для учредительного договора любого юридического лица, учредительный договор полного товарищества должен содержать информацию о размере и составе складочного капитала товарищества, о размере и порядке изменения долей участников в складочном капитале, о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, а также об ответственности за невнесение вкладов. ГК установлены особенности управления полным товариществом, а также ведения его дел.
К особенностям управления следует отнести необходимость общего согласия участников товарищества для принятия им решений, а также то, что независимо от размера вклада в складочный капитал каждый участник по общему правилу обладает одним голосом. Однако учредительным договором могут быть установлены и исключения из этого правила, когда отдельные решения могут приниматься большинством голосов участников, а голоса участников - определяться в ином порядке (например, в зависимости от величины вклада либо степени участия в делах товарищества). Безусловным правом каждого участника полного товарищества является право получать полную информацию о делах товарищества, в том числе знакомиться с его документацией по ведению дел.
Ведение дел полного товарищества, т.е. его предпринимательская деятельность, может осуществляться либо каждым из участников (согласия других участников не требуется), либо всеми участниками совместно (для совершения каждой сделки необходимо согласие всех участников товарищества), либо одним или несколькими товарищами, уполномоченными на это учредительными документами (каждый из них вправе совершать сделки, не получая согласия других товарищей), либо совместно несколькими товарищами, уполномоченными на это учредительным договором (для совершения сделки необходимо согласие между ними).
Участник полного товарищества, на которого не возложено ведение дел, может действовать от имени товарищества лишь на основании доверенности, выдаваемой управомоченными на ведение дел участниками.
Участники полного товарищества ограничены в совершении сделок, однородных с теми, что составляют предмет деятельности товарищества. Это ограничение установлено, чтобы исключить возможность конкуренции между участником полного товарищества и самим товариществом. При нарушении данного правила товарищество может избрать способ защиты: потребовать от нарушившего участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу приобретенной им по такой сделке выгоды.
В зависимости от доли участника в складочном капитале полного товарищества распределяются прибыль и убытки товарищества. Учредительным договором или иным соглашением участников это правило может быть изменено, однако возможности полного устранения кого-либо из товарищей от участия в распределении прибыли или убытков закон не допускает.
Несмотря на то, что интересы кредиторов защищены полной имущественной ответственностью участников товарищества, такая ответственность наступает лишь субсидиарно (дополнительно к ответственности товарищества как юридического лица). Поэтому законом в интересах кредиторов предусмотрено правило о необходимости сохранения стоимости чистых активов товарищества на уровне не меньшем, чем размер его уставного капитала. Субсидиарная ответственность участников полного товарищества по его обязательствам является солидарной, т.е. кредитор при недостаточности имущества товарищества может предъявить свое требование либо ко всем товарищам одновременно, либо к одному из них.
Каждый из участников полного товарищества вправе в любое время выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода. Исключение составляют товарищества, созданные на определенный срок, досрочный выход из которых допускается лишь по уважительной причине. Выбывшему участнику выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей его доле в складочном капитале. По соглашению участников выплата может быть заменена выдачей доли имущества в натуре. Доли оставшихся участников при этом увеличиваются таким образом, чтобы сохранилось их соотношение, закрепленное в учредительном договоре. Участник полного товарищества может с согласия других участников передать (подарить, продать, обменять) свою долю в складочном капитале или ее часть другому товарищу либо третьему лицу.
Участие в полном товариществе прекращается также при обращении взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника. При этом взыскатель участником полного товарищества не становится. Он может лишь требовать выдела части имущества, соответствующей доле должника в складочном капитале товарищества, и именно на него обратить взыскание.
Помимо общих оснований ликвидации юридических лиц, полное товарищество прекращается, если в нем остался только один участник. Причем такому участнику предоставляется 6-месячный срок для преобразования полного товарищества в хозяйственное общество.
Принимая полную имущественную ответственность по обязательствам юридического лица, участники полного товарищества возлагают на себя значительные риски, причем за последствия как своих собственных действий по ведению дел товарищества, так и действий других участников. Поэтому данная форма юридического лица используется редко. Однако организационно-правовая форма полного товарищества позволяет предельно упростить структуру управления организацией, повышает привлекательность юридического лица при вступлении в сделки, связанные с кредитом, а также создает организации имидж прозрачной и добросовестной компании, что, конечно же, является плюсом в предпринимательской деятельности.
Коммандитное товарищество (товарищество на вере). Оно создается для того, чтобы ограничить риски, связанные с участием в хозяйственном товариществе, но сохранить преимущества, предоставляемые этим видом юридических лиц, и привлечь дополнительные финансовые ресурсы.
В таком товариществе, наряду с участниками, осуществляющими от его имени предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников иного рода - вкладчики (коммандитисты). Вкладчик не несет полную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, но на него падает риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах суммы внесенного вклада. Предпринимательскую деятельность от имени товарищества вкладчики также не осуществляют (п. 1 ст. 82 ГК). Если фирменное наименование коммандитного товарищества содержит имя (наименование) вкладчика, он становится полным товарищем.
Учредительный договор товарищества на вере подписывается только полными товарищами. Размер вклада каждого коммандитиста в нем не указывается, но определяется совокупный размер их вкладов. Изменение состава вкладчиков не изменяет содержания учредительного договора.
Однако участие вкладчика в коммандитном товариществе также получает юридическое оформление - с ним заключается договор о внесении вклада либо иное соглашение об участии в товариществе; кроме того, товарищество выдает вкладчику свидетельство об участии. Такой способ оформления участия в товариществе может, в числе прочего, обеспечить тайну участия вкладчика в товариществе.
Правовое положение полных товарищей в товариществе на вере, их полномочия по управлению и ведению дел в коммандитном товариществе не отличаются от статуса и полномочий участников полного товарищества. Что касается коммандитиста (вкладчика), то его права ограничиваются возможностью получать часть прибыли товарищества, приходящуюся на его долю в складочном капитале, знакомиться с годовыми отчетами и балансами, выйти из товарищества и получить свой вклад, а также передать свою долю в складочном капитале другому вкладчику или третьему лицу.
Вкладчики могут участвовать в управлении товариществом и ведении дел товарищества, а также оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества только по доверенности. При выходе из товарищества вкладчик может получить не долю в имуществе товарищества (как полный товарищ), а лишь внесенный им вклад. Однако в случае ликвидации товарищества вкладчик имеет преимущественное перед полными товарищами право на получение своего вклада из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов; кроме того, вкладчик может участвовать в распределении ликвидационного остатка наряду с полными товарищами.
Учредительным договором права вкладчиков могут быть расширены, однако это не должно приводить к фактическому изменению статуса вкладчиков как субъектов, не участвующих в предпринимательской деятельности товарищества и управлении им. Товарищество на вере может существовать лишь в случае, если в нем имеется хотя бы один вкладчик. Соответственно, при выбытии из товарищества всех вкладчиков оно ликвидируется либо преобразуется в полное товарищество. В отечественной практике эта форма юридического лица широкого применения не получила.
товарищество вера вкладчик право обязанность
Понятие и основные признаки товарищества на вере
Основные положения о товариществе на вере установлены статьей 82 ГК. Согла сно п. 1 этой статьи, товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Как видим, основными признаками товарищества на вере, закрепленными в данной статье, являются:
- 1). предпринимательский характер деятельности товарищества;
- 2). осуществление предпринимательской деятельности от своего имени;
- 3). разная ответственность по обязательствам товарищества вкладчиков и полных товарищей.
Для вкладчиков ответственность ограничивается определенной суммой (вкладом); полные товарищи несут неограниченную ответственность всем своим имуществом. Участники-вкладчики называются коммандитистами, участники, несущие неограниченную ответственность, называются полными товарищами. Первые два признака являются общими для товариществ полных и на вере. Третий признак, по которому все товарищи делятся на две группы с различным объемом ответственности, является основным, отличающим товарищество на вере от полного товарищества. Все остальные отличия товарищества на вере от полного товарищества являются следствием этого признака.
Членами товарищества на вере могут быть как физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью Специфика правового статуса граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица отражена в ст. 23 ГК. Пункт 1 указанной статьи гласит: "Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя". Такой гражданин и именуется индивидуальным предпринимателем. Он выступает в гражданском обороте от своего собственного имени и отвечает по долгам от предпринимательской деятельности всем своим имуществом (ст. 24 ГК)., так и юридические лица. Количество коммандитистов и полных товарищей законом не определено, однако из установленного п. 1 ст. 86 ГК товарищество на вере может состоять, по крайней мере, из одного коммандитиста и одного полного товарища.
Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами ГК об участниках полного товарищества.
Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере (п. 3 ст. 82 ГК).
Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.
Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.
"Любой полный товарищ имеет право вести предпринимательскую деятельность от имени товарищества, следовательно, каждый товарищ должен иметь статус предпринимателя, т.е. быть физическим лицом - индивидуальным предпринимателем либо юридическим лицом коммерческого типа. Участие в товариществе некоммерческих организаций, имеющих право в соответствии с учредительными документами осуществлять предпринимательскую деятельность, представляется весьма спорным, т.к. у данных организаций иная цель создания. Думается, именно поэтому ГК в п. 4 ст. 66 прямо устанавливает невозможность для некоммерческих организаций быть полным товарищем как в полном, так и в коммандитном товариществе" Балашов А. Предпринимательское право: Учебное пособие. СПб.: Питер-Юг, 2011. С. 112..
Важное требование, предъявляемое к полным товарищам, состоит в том, что полный товарищ имеет право в этом качестве участвовать только в одном товариществе (полном либо коммандитном). Это объясняется тем, что товарищ своим участием гарантирует интересы кредиторов, которые, имея дело с товариществом, рассчитывают получить удовлетворение за счет личного имущества товарищей, поэтому участие лиц в качестве полных товарищей в нескольких товариществах ослабит гарантии прав кредиторов. Так ли это? Отвечая на этот вопрос, вспомним, что любой субъект гражданского права, вступая в гражданско-правовые отношения, несет ответственность всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание по требованию кредиторов. Соответственно, полный товарищ имеет право заключать любые непредпринимательские сделки. Что касается сделок предпринимательских, то ГК (п. 3 ст. 73) содержит только одно ограничение - товарищ не вправе без согласия остальных товарищей в своих интересах либо в интересах третьих лиц совершать сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества, т.е. конкурировать с ним. Поскольку ГК ничего не говорит об иных сделках, мы приходим к выводу о правомерности их заключения. То есть полный товарищ имеет право вести собственную предпринимательскую деятельность, если она не аналогична той, которую осуществляет товарищество. Получается, что товарищ может вести собственную предпринимательскую деятельность и не может ее осуществлять путем участия более чем в одном товариществе. Такая ситуация представляется нелогичной; соответственно, было бы целесообразнее исключить из ГК положения, запрещающие участие субъекта в качестве полного товарища более чем в одном полном товариществе.
Внутренние взаимоотношения полных товарищей и их отношения вовне регулируются соответствующими правилами о полных товариществах. Участники-коммандитисты допускаются к участию в товариществе исключительно в целях увеличения его капитала: они вносят в товарищество только свои вклады и устраняются от всякого участия в ведении его дел. Поэтому их связь с полными товарищами носит исключительно имущественный характер, и договор товарищества на вере определяет лишь их имущественные взаимоотношения. Для полных товарищей вводятся ограничения личного характера. Им запрещено входить в другие полные товарищества и в товарищества на вере в качестве полноправных участников. Однако полным товарищам не запрещено делать вклады в другие хозяйственные общества и товарищества на вере.
Безусловно, контрагенты, заключающие сделки с товарищами, не обязаны знать о наличии каких-либо ограничений в учредительном договоре. Поэтому ГК устанавливает специальные последствия выхода участников за пределы установленных для них ограничений. Так, если учредительный договор предусматривает совместное ведение дел или ведение дел определенным участником (участниками) товарищества, а сделки совершены при отсутствии общего согласия либо неуполномоченными участниками, эти сделки могут быть признаны недействительными, только если контрагент был осведомлен о наличии ограничений. Очевидно, тот факт, что контрагент был осведомлен, должно будет доказывать товарищество.
Закон не предъявляет серьезных требований к формированию и содержанию складочного капитала товарищества. Объясняется это наличием личной ответственности полных товарищей по обязательствам данного юридического лица, вследствие чего складочный капитал товариществ не играет роли единственного гаранта интересов кредиторов (что свойственно для уставного капитала обществ). Выясним, в чем состоит и как реализуется эта ответственность. Прежде всего, следует отметить, что ответственность товарищей является солидарной, что соответствует статусу участников-предпринимателей. Субъектами ответственности являются, во-первых, действительные участники товарищества, включая тех, чье участие возникло после заключения сделок, за неисполнение которых товарищи привлекаются к ответственности; во-вторых, бывшие участники - они отвечают по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором произошло выбытие из товарищества.
С целью формирования уставного (складочного) капитала в банке открывается специальный временный расчетный счет, куда вносится необходимая сумма.
Ответственность полных товарищей по отношению к ответственности самого товарищества является субсидиарной - это означает, что требование к участнику товарищества может быть предъявлено только после того, как будет доказана недостаточность имущества самого товарищества для удовлетворения требований. Соответственно, реализовать субсидиарную ответственность товарищей можно только после обращения взыскания на все имущество товарищества. Следует отметить, что в целях дополнительной гарантии для кредиторов товарищества логично было бы установить солидарную ответственность, т.е. предоставить кредитору право выбирать - обращать взыскание на имущество товарищества либо товарища.
Требования кредиторов могут быть удовлетворены из всего имущества товарищей, за исключением того, на которое в соответствии с законодательством РФ не может быть обращено взыскание. Порядок осуществления ответственности полных товарищей установлен императивно; любые соглашения об ограничении либо устранении ответственности являются ничтожными.
Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество". Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем (п. 4 ст. 82 ГК). Поскольку вкладчик законом устраняется от ведения дел полного товарищества и отвечает по его обязательствам в пределах внесенного вклада, третьи лица не заинтересованы в личности вкладчиков. Включение имен вкладчиков в фирменное наименование товарищества на вере только вводило бы третьих лиц в заблуждение относительно истинных владельцев предприятия. Поэтому законом предусмотрено, что фирменное наименование товарищества на вере должно содержать только имена (наименования) полных товарищей. Если в название включено только одно имя полного товарища, необходимо добавление слов "и компания" и слов "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество". Включение в фирменное наименование товарищества на вере имени вкладчика означает изменение статуса вкладчика, который в этом случае становится полным товарищем и несет по обязательствам товарищества предусмотренную законом ответственность.
К товариществу на вере применяются правила ГК о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам ГК о товариществе на вере (п. 5 ст. 82 ГК). Следовательно, правила, установленные законом для полных товариществ, применимы к товариществам на вере, за исключением тех отступлений, которые предусмотрены ст.ст. 83-86 ГК. Из наиболее важных норм, действующих в отношении полного товарищества и товарищества на вере, следует отметить: заключение учредительного договора в письменной форме и обязательная регистрация товарищества на вере, так как только со дня внесения в реестр товарищество на вере признается юридическим лицом. Императивные нормы, установленные для участников полного товарищества, распространяются на полных товарищей в товариществе на вере. Иные правила, содержащиеся в вышеупомянутых статьях, касаются исключительно взаимоотношений между коммандитистами и полными товарищами, а также прав, предоставленных коммандитистам, и особенностей, которые являются результатом их участия в товариществе на вере Щеглова К.Д. Правовое положение участников товарищества на вере // Известия Российского государственного педагогического университета им. А.И. Герцена. 2007. Т. 19. №45. С. 300..
Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами. Учредительный договор товарищества на вере должен содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК, условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (ст. 83 ГК). Таким образом, содержание учредительного договора товарищества на вере совпадает с содержанием учредительного договора полного товарищества (см. ст. 70 ГК), за исключением одного: он должен содержать сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. Целесообразно в учредительном договоре указывать не только совокупную сумму, но и конкретную долю каждого коммандитиста, поскольку ряд прав и обязанностей вкладчика в товариществе на вере, определенный в ст. 85 ГК, тесно связан с размером его доли в складочном капитале. Более того, целесообразно четко и последовательно определить в учредительном договоре порядок раздела имущества между полными товарищами и коммандитистами в случае ликвидации товарищества, в противном случае при возникновении конфликтной ситуации стороны будут вынуждены заключать специальное соглашение или обращаться к установленному п. 2 ст. 86 ГК.
Согласно ст. 52 ГК, в учредительных документах коммерческой организации должно определяться место ее нахождения Надо иметь в виду, что термины "юридический адрес" и "фактический адрес организации" устарели и к тому же нормативно не определены. . Местом нахождения юридического лица считается место его государственной регистрации (ст. 54 ГК). В качестве места нахождения должен быть указан конкретный адрес, по которому размещается орган управления юридического лица.
Необходимо помнить, что сведения, содержащиеся в учредительном договоре, не могут составлять коммерческую тайну Ершова И. Создание коммерческой организации // Закон. 2001. №8. С. 65. .
В соответствии с законодательством РФ ни полное товарищество, ни коммандитное не имеют права выпускать акции. Следует отметить, что французское и немецкое право допускают разделение капитала, вносимого в коммандиту вкладчиками, на акции, что влечет появление акционерной коммандиты Гражданское право. Учебник. В 4 т. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. С. 222..
С разделенными на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.
Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на .
Хозяйственные товарищества (ст 69 — 86 ГК РФ) могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).
Полное товарищество
Полным признается товарищество , участники (полные товарищи) которого в соответствии с заключенным между ними договором занимаются от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Участниками полных и коммандитных товариществ (товариществ на вере) могут быть как , так и коммерческие организации . Имущество таких товариществ, созданное за счет вкладов, произведенное и приобретенное в процессе хозяйственной деятельности, принадлежит товариществу на праве собственности.
Лицо может быть полным товарищем только одного товарищества. Участников полного товарищества не может быть менее двух.
Единственный учредительный документ товарищества — его учредительный договор . Он должен быть подписан всеми полными товарищами.
Вкладом в складочный капитал могут быть деньги, а также имущественные права, имеющие денежную цену. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех его участников. Каждый участник имеет один голос и вправе заниматься со всей документацией по ведению дел.
Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно. При совместном ведениии дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел поручено одному или некоторым членам, то остальные члены для совершения сделки от имени товарищества должны иметь доверенность от участника, на которого возложено ведение дел товарищества.
Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале.
Участники полного товарищества солидарно несут субсидированную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Субсидированная ответственность означает дополнительную ответственность всех "товарищей" пропорционально размеру их вклада.
Товарищество на вере
Товарищество на вере (ст. 82 — 86 ГК РФ), называемое также коммандитным товариществом, отличается от полного товарищества тем, что в нем наряду с полными товарищами имеется один или несколько участников вкладчиков (коммандистов). Последние несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Поэтому вкладчиками могут быть граждане и любые юридические лица, а не только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.
Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе стать вкладчиками в коммандитном товариществе, если иное не установлено законом.
Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора.
Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности.
Вкладчик товарищества на вере имеет право:- Получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале.
- Знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества.
Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.
Хозяйственные общества
Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или с дополнительной ответственностью.
Общество с ограниченной ответственностью
Общество с ограниченной ответственностью — это учрежденное одним или несколькими лицами общество, учредительный капитал которого разделен на доли определенных учредительными докуменатми размеров..
Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью определяются в учредительном договоре и уставе применительно к ст. 67 ГК РФ.
Общество с дополнительной ответственностью
Признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.
Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Участники общества с дополнительной ответственностью своим имуществом отвечают в точно определенных размерах, кратных по отношению к их вкладам. Поскольку уставный капитал общества не может быть меньше 100-кратного размера минимальной оплаты труда, постольку общество с дополнительной ответственностью имеет большие возможности для гарантий интересов его кредиторов.
Акционерное общество
Правовое регулирование акционерного общества (АО) наряду с ГК РФ (ст. 96-104 ) определяется федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ “Об акционерных обществах ”, а в части АО, созданных в процессе приватизации государственных (муниципальных) предприятий, акционирования в отраслях сельского хозяйства и акционерных банков — и специальными федеральными законами.
Признается , уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательные права участников (акционеров) (ст. 2 ФЗ “Об акционерных обществах”).
Акционерные общества создаются в учредительном порядке, но ФЗ “Об акционерных обществах” разделяет общий и специальный порядок учреждения АО.
Закон “Об акционерных обществах” уделяет особое внимание образованию АО путем их реорганизации (слияния, присоединения, выделения и разделения), а также преобразования обществ.
Учредители
Учредителями АО могут выступать как юридические лица, так и граждане, в том числе иностранные лица в соответствии с законом от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ “Об иностранных инвестициях”. Число учредителей закрытого АО не может превышать 50 лиц . Государственные органы (органы местного самоуправления), если иное не установлено федеральными законами, не могут выступать в качестве учредителей АО.
Акционерное общество приобретает права юридического лица с момента его государственной регистрации.
Учредительным документом АО является его устав .
Устав АО должен содержать все основные характеристики АО, как это определено в п. 3 ст. 98 и п. 2 ст. 52 ГК РФ, ст. 11 ФЗ “Об акционерных обществах”.
АО должно иметь наименование и место своего нахождения. При этом наименование АО должно содержать указание на то, что это акционерное общество и его тип.
Уставный капитал
Минимальный размер уставного капитала АО определен законодателем для открытых обществ — не менее 1000-кратной , а закрытого общества — не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества.
Законодательство различает два типа акционерных обществ: открытые и закрытые — в зависимости от состава учредителей, способа формирования уставного капитала, а соответственно, и статуса его участников (ст. 97 ГК РФ).
Закрытым признается общество, акции которого распределяются лишь среди учредителей и иного, указанного заранее круга лиц.
Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами (п. 2 ст. 997 ГК РФ).
В АО предусмотрена трехзвенная система управления : общее собрание, совет директоров (наблюдательный совет), который в обязательном порядке создается, если в обществе более 50 участников, и исполнительный орган (единоличный или коллективный).
В компетенцию общего собрания акционеров входит решение вопросов:- реорганизация и ликвидация общества;
- увеличение и уменьшение уставного капитала;
- образование исполнительного органа;
- утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счета прибылей и убытков, распределение прибылей и убытков и др.
Совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением тех, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания.
Руководство текущей деятельностью АО осуществляется единолично или коллегиальным органом.
Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск, связанный с их деятельностью, в пределах принадлежащих им акций .
Дочерние и зависимые общества
Дочерним признается хозяйственное общество, если другое основное хозяйственное общество или товарищество, в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества. Основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.
Хозяйственное общество признается зависимым , если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества, или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Как зависимым, так и преобладающим может быть только акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом.